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  Revista per a l'Anàlisi del Dret Nº4 2017   ISSN 1698-739X Castellano / EnglishVeure última edició Abogares
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  La reforma hipotecaria: tres ideas para entrar legislativamente en el siglo XXI
Fernando Gómez Pomar 30/10/2017

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  Dret Privat / Dret Català / Dret de la Persona i Família / Dret Processal / Dret Penal / Dret Constitucional / Criminologia i Sistema de Justícia Penal / Actualitat, legislació i jurisprudència   Els més llegits / Tots / Aquesta edició 4.17 / Històric /
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4.17  
Acerca del fundamento de la legítima
Antoni Vaquer Aloy 26/10/2017

Con carácter previo a la opción por uno de los distintos modelos posibles de regulación de la legítima que ofrece el panorama legislativo español e internacional, es necesario resolver cuál es el fundamento en que se basa esta institución. Dos son las posibilidades: concebir a la legítima como un derecho legal en interés de determinados allegados del causante –los legitimarios– o entender que es una manifestación del principio de solidaridad intergeneracional. A pesar de que en los derechos españoles esta última concepción se muestra mayoritaria, este paper analiza críticamente el derecho vigente para concluir que, en realidad, tanto las normas legales como las sentencias que las aplican permanecen arraigadas a la legítima como un derecho de los legitimarios del que solo pueden ser privados por un comportamiento especialmente grave y no por razones de insolidaridad con el causante.

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4.17  
En torno a la revisión de las legítimas: casos vasco y estatal
Gorka Galicia Aizpurua 26/10/2017

A pesar de que la escasa adecuación del sistema legitimario contenido en el Código civil español a las circunstancias sociales y económicas actuales es manifiesta, el legislador estatal no termina de acometer su reforma. Más allá del análisis de dicha desarmonía, puesta de relieve en numerosas ocasiones por la doctrina, este trabajo pretende pasar al terreno de lo concreto y contribuir a la discusión sobre la materia dando a conocer dos modelos que podrían servir de inspiración a este fin: uno primero que solo incumbe al Código civil de manera indirecta y que viene ofrecido por la Ley 5/2015, de 25 de junio, de Derecho Civil Vasco, norma que se trae a examen en la medida en que ha desplazado en Euskadi al sistema legitimario del Código, vigente hasta hace poco en la mayor parte de su territorio; y otro segundo que, por el contrario, sí le afecta de pleno: se trata de un borrador privado que, con forma de texto articulado, se ha elaborado en el seno de la Propuesta de Código civil que en estos momentos impulsa la Asociación de Profesores de Derecho Civil

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4.17  
Condición potestativa, cumplimiento del contrato al arbitrio de una de las partes y derechos potestativos
Ana Cañizares Laso 27/10/2017

Las reglas según las que “el cumplimiento del contrato no puede dejarse al arbitrio de una de las partes” o que “la obligación condicional será nula cuando el cumplimiento de la condición dependa de la exclusiva voluntad del deudor” conducen a la inadmisión de las condiciones potestativas. Sin embargo, debe delimitarse la función de la condición potestativa de otros hechos, condicionantes o no, que los contratantes incluyen entre las cláusulas contractuales. Se analiza, en este trabajo, la reglamentación de intereses que las partes realizan, diferenciando los distintos hechos que se configuran como condición potestativa de aquellos otros que son, en realidad, deberes de prestación incluyendo en algún sentido los deberes de colaboración. De la misma manera se diferencian las condiciones potestativas de los derechos potestativos. Mientras que la condición potestativa hace nula la obligación cuando el cumplimiento de la condición dependa de la exclusiva voluntad del deudor, los derechos potestativos, de forma completamente distinta, facultan a una de las partes para constituir, modificar o extinguir una relación contractual mediante un acto unilateral.

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4.17  
El plazo de reflexión en la contratación de préstamos hipotecarios: instrumentos para su garantía
Esther Hernández Sainz 26/10/2017

La Directiva 2014/17/UE del Parlamento europeo y del Consejo, de 4 de febrero de 2014, sobre los contratos de crédito celebrados con los consumidores para bienes inmuebles de uso residencial obliga a los Estados miembros a garantizar que los consumidores disponen de un periodo de reflexión mínimo de siete días antes o después de la celebración del contrato con el fin de que puedan comparar los productos de distintas entidades, evaluar sus implicaciones y tomar una decisión con conocimiento de causa. La normativa española vigente que regula el préstamo hipotecario, dispersa y poco coherente, no garantiza la existencia de un periodo de reflexión previo en forma de oferta vinculante y no contempla un derecho de desistimiento posterior a la celebración del contrato. La última versión del Anteproyecto de Ley de Contratos de Crédito Inmobiliario que se ha hecho público en abril de 2017 atribuye a la Ficha Europea de Información Normalizada (FEIN) el valor de oferta vinculante durante un plazo de siete días desde su entrega. El objeto de este trabajo es valorar críticamente la regulación vigente a la luz de la Directiva, así como proponer mejoras en el texto proyectado con el fin de que se garantice de forma efectiva un plazo mínimo de reflexión en la contratación de préstamos hipotecarios.

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4.17  
El laberinto de la invalidez: algunas pistas para no perderse
Tomás Cano Campos 27/10/2017

El presente trabajo pretende ofrecer una construcción conceptual y funcional de la invalidez de los actos administrativos que destaque de forma adecuada sus elementos estructurales y ofrezca una explicación plausible de la supuesta escisión que parece existir entre la teoría y la praxis de la categoría. Tras justificar el concepto de invalidez del que se parte y destacar las diferencias de estricto Derecho positivo entre la nulidad de pleno derecho y la anulabilidad, se analizan las consecuencias de la invalidez y las razones por las que a veces la situación creada por los actos inválidos se mantiene, los medios de reacción contra la invalidez y el carácter de los pronunciamientos que la declaran. El estudio concluye analizando las relaciones entre tiempo y validez y ensayando la posibilidad de una teoría de la invalidez sobrevenida de los actos administrativos.

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4.17  
Brexit y derecho penal europeo
Kai Ambos 26/10/2017

El Brexit plantea, también en el ámbito del Derecho penal europeo, numerosos interrogantes en vista de la futura relación entre la UE y el Reino Unido (RU). Luego de unas breves consideraciones preliminares relativas a la concepción del ámbito jurídico del Derecho penal europeo que aquí interesa y de una descripción de la relación actual entre la UE y el RU en este ámbito, el artículo examina la posición de partida de las negociaciones, así como las posibles opciones con posterioridad al Brexit.

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4.17  
Posiciones de garante frente al acoso escolar
Carolina Bolea Bardon 26/10/2017

¿Responden penalmente los padres y docentes que no impiden el acoso?

El presente trabajo pretende abordar algunos de los problemas jurídicos que plantea el acoso escolar, concretamente, los vinculados a las posiciones de garantía. Se trata de un fenómeno que, sin ser de nueva aparición, ha despertado una considerable alarma social, a lo que han contribuido los medios de comunicación y el aumento en los últimos años del número de denuncias. La falta de regulación expresa de esta modalidad de acoso no ha impedido a la jurisprudencia condenar a los autores de bullying por un delito contra la integridad moral. Cuestión distinta es si el castigo de los menores autores de acoso escolar excluye una posible responsabilidad civil e incluso penal de los padres y docentes por infracción de sus deberes de vigilancia y control. En la jurisdicción civil existen numerosas sentencias que condenan a los padres y a los centros docentes, siempre que la conducta delictiva de acoso se haya producido dentro del centro y durante el horario escolar. Por vía penal, aunque de momento no ha habido ninguna condena, cabe destacar la revocación por parte del AAP Cáceres 2ª (jur. Penal), 68/2016, 9-02, de la resolución que decretaba el sobreseimiento provisional de las actuaciones que atribuían a las querelladas (directora, tutora y psicóloga del centro) la comisión de un atentado contra la integridad moral por hallar indicios de delito en su conducta.

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4.17  
Policía, delincuencia y orden: el caso de la parada y cacheo policial
Ben Bradford
Ian Loader 27/10/2017

En este artículo revisitamos y extendemos la discusión acerca de la relación de la policía con los conceptos políticos clave de delincuencia y orden utilizando el caso del poder policial de parar y cachear. Hemos seleccionado este poder como caso de estudio ya que su ejercicio está impregnado de implicaciones sobre/para cómo entendemos el propósito general de la policía y cómo se persigue el control del trabajo policial. Usando evidencia de la distribución social y espacial de las paradas y cacheos de diferentes áreas, discutimos dos ficciones legitimadoras acerca de este poder – que es una herramienta para detectar la delincuencia y que puede estar sujeto a una regulación legal efectiva. La evidencia sugiere que el poder de parar y cachear tiene que ver con el control y la reafirmación del orden y el esfuerzo para hacerlo implica no sólo luchar contra la delincuencia sino regular y disciplinar poblaciones basándose en quienes son, no en cómo se comportan. Por ello, argumentamos que el poder de parar y cachear se entiende mejor como un aspecto del Poder Policial recientemente teorizado por Markus Dubber (2005) – un poder potencialmente ilimitado, incontrolable y extralegal para hacer lo que sea necesario para monitorear y controlar poblaciones marginales. Finalmente, discutimos las implicaciones legales que tiene entender este poder en estos términos.

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