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  Revista para el Análisis del Derecho Nº3 2013   ISSN 1698-739X English / CatalàVer última edición Abogares
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19/07/2013

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  Derecho Privado / Derecho Catalán / Derecho de la Persona y Familia / Derecho Comparado / Derecho Penal / Criminología y Sistema de Justicia Penal   Los más leídos / Todos / Esta edición 3.13 / Histórico /
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3.13  
Falta de transparencia y carácter abusivo de la cláusula suelo en los contratos de préstamo hipotecario
Francisco Pertíñez Vílchez 19/07/2013

La STS 9.5.2013 considera que las cláusulas suelo en los contratos de préstamo hipotecario son abusivas, no por una falta de reciprocidad con las cláusulas techo del mismo contrato, sino por un defecto de transparencia que produce una alteración inesperada del precio del contrato. Esta sentencia constituye un auténtico hito en el control de las cláusulas relativas al objeto principal del contrato en el ordenamiento español. En este artículo se analiza, por un lado, los distintos presupuestos sobre los que se ha construido esta resolución y, por otra parte, se trata de asentar ciertos conceptos básicos necesarios para consolidar el deber de transparencia como fundamento del control de las cláusulas sobre el objeto principal del contrato.

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3.13  
El artículo 8.4 del Reglamento de marca comunitaria: anatomía de una regla de propiedad
Nuria Bermejo Gutiérrez 19/07/2013

Un buen número de las oposiciones al registro de una marca comunitaria fundadas sobre el artículo 8.4 RMC fracasan. El objetivo de este trabajo es explicar las razones de este fracaso, desentrañando, para ello, la lógica de este precepto y esclareciendo las claves de su aplicación. Así, veremos que, desde una perspectiva económica, el artículo 8.4 RMC contiene una regla de propiedad que protege, en el plano del registro, los derechos de exclusiva sobre los signos distintivos distintos de una marca notoria o de una marca registrada frente a una marca comunitaria posterior. Igualmente, pondremos de manifiesto que el elevado número de oposiciones frustradas es, ante todo, un indicio de su buen funcionamiento. La creación de un signo distintivo fuerte con eficacia sobre todo el mercado interior –como es la marca comunitaria–, limita la posibilidad de invocar otros derechos de exclusiva frente a su solicitud o a su registro. Estas limitaciones se concretan en las condiciones que el artículo 8.4 RMC establece para que una oposición al registro de marca comunitaria pueda prosperar. Asimismo, constataremos que el contenido de la regla de propiedad contenida en el artículo 8.4 RMC se complementa con lo dispuesto, por una parte, en el artículo 110 RMC, que actúa en el plano de la utilización de los derechos de exclusiva, y por otra, en el 111 RMC, que establece una regla de propiedad más limitada, en beneficio de los derechos de exclusiva sobre signos distintivos de alcance local.

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3.13  
Comprobar, imputar, valorar: reflexiones semánticas sobre la fundamentación de sentencias penales y la posibilidad de su revisión jurídica
Ingeborg Puppe 19/07/2013

Una sentencia judicial se distingue de un acto de poder solamente por que el juez debe fundamentar su decisión. Los enunciados jurídicos pueden fundamentarse y las afirmaciones sobre hechos también, en la medida en que éstas se prueban. La jurisprudencia admite las así llamadas “preguntas-habría”, cuando hace depender la punibilidad de una persona de la pregunta acerca de cómo otra persona se habría comportado de haberse encontrado en una situación en la cual nunca ha estado, por ej. cuando esta persona hubiere sido informada correctamente por otra. Estas “preguntas-habría” no son verificables. Existe una diferencia fundamental entre circunstancias con las cuales se fundamenta una afirmación sobre hechos –los así llamados indicios- y afirmaciones fácticas con las cuales se fundamenta la valoración de un hecho. Estas últimas son parte integrante del juicio de valor y, en esa medida, quedan sometidas en tanto que valoración judicial a la revisión jurídica en sede de casación o nulidad. En base al ejemplo del dolo eventual, el “aprobar” o “contar con” del autor con el resultado no puede considerarse un hecho interno, que se comprueba aplicando los criterios desarrollados por la jurisprudencia del BGH en una valoración conjunta. Más bien se trata aquí de un concepto valorativo y, en los criterios del dolo, de las circunstancias a valorar. El “aprobar” o “contar con” el resultado más bien se imputa al autor en base a una consideración y valoración conjunta de todas las circunstancias del caso concreto.

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3.13  
Testimonio único y principio de la duda
Marcelo Alberto Sancinetti 19/07/2013

La pregunta capital de este trabajo atañe a la cuestión de si es compatible con el principio de igualdad y con la presunción de inocencia el que una sentencia condenatoria sea basada exclusivamente en los dichos de un solo testigo. En este contexto, el artículo analiza el requisito de la “convicción subjetiva” –exigido por la doctrina dominante como presupuesto de la condena penal– y lo contrapone a la exigencia de una fundamentación objetivamente racional de la sentencia. Además, se trata la cuestión de si la psicología experimental de la actualidad puede suplir el déficit de fundamentación de una sentencia basada en la mera creencia en la palabra del testigo.

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3.13  
El derecho a la “convivencia anómica en pareja”: ¿Un nuevo derecho fundamental?
Miquel Martin Casals 19/07/2013

Comentario general a la STC de 23.4.2013 (RTC 201393)

Tras la bendición constitucional del matrimonio homosexual llevada a cabo por la STC 198/2012, de 6 de noviembre, era previsible que el Tribunal Constitucional empezara pronto a ocuparse de la constitucionalidad de las leyes autonómicas de parejas de hecho. Y así lo ha hecho con la STC 81/2013, de 11 de abril, relativa a la Ley 11/2001, de 19 de diciembre, de Uniones de Hecho de la Comunidad de Madrid, más centrada en la falta de competencias en materia civil de dicha Comunidad Autónoma y, pocos días después, con la STC 93/2013, de 23 de abril, que deroga total o parcialmente 9 de los 13 artículos de la Ley Foral 6/2000, de 3 de julio, para la igualdad jurídica de las parejas estables y que es la que aquí se comenta. El comentario se refiere muy brevemente a la cuestión de la competencia legislativa y analiza con algo más de detalle cuáles son los modelos de regulación de la pareja de hecho que pueden encontrarse en el ámbito comparado y cuáles han inspirado la legislación impugnada. También se detiene en el significado y alcance del principio de libre desarrollo de la personalidad establecido en el art. 10.1 CE y en cómo el Tribunal Constitucional podría haber creado, a partir de ese principio, un nuevo derecho fundamental a “la convivencia anómica en pareja” que proclamaría, no tanto el derecho de las partes a regirse por las normas que pacten en el ejercicio de su autonomía de la voluntad como, especialmente, el derecho a no regirse por norma alguna. Ello impediría al legislador, incluso estatal y so pena de inconstitucionalidad, establecer normas cuya “operatividad” no dependa de que los miembros de la pareja las “asuman conjuntamente”. Con ese criterio el Tribunal introduce al parecer un peculiar nuevo modelo de regulación de asunción individualizada (single-opt-in), de dudosa coherencia y sin parangón en el ámbito comparado, que tiene poco que ver con los internacionalmente contrastados “opt-out agreements” o acuerdos que permiten la exclusión de la ley aplicable.

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3.13  
Coordinación de indemnizaciones derivadas de accidente de trabajo y enfermedad profesional
Anna Ginès i Fabrellas 19/07/2013

Estudio empírico de los efectos de la dualidad de jurisdicciones competentes y de técnicas de coordinación sobre la compensación del daño

El sistema de compensación del daño derivado de accidente de trabajo y enfermedad profesional es especialmente complejo, en cuanto implica la coordinación de cuatro instrumentos indemnizatorios del daño: prestaciones de la Seguridad Social, mejoras voluntarias, recargo de prestaciones e indemnización por daños y perjuicios. Como consecuencia de la dualidad de jurisdicciones competentes existente hasta recientemente, ha habido una importante discusión jurisprudencial acerca de la técnica de coordinación aplicable a estos cuatro instrumentos de compensación del daño. El presente artículo estudia las tres técnicas existentes de coordinación de instrumentos indemnizatorios y la utilizada en la compensación del daño derivado de accidente de trabajo y enfermedad profesional. El objetivo del estudio es determinar, desde la perspectiva del Análisis Económico del Derecho, si la técnica de coordinación empleada por los tribunales es adecuada para garantizar la íntegra reparación del daño y el nivel óptimo de prevención de riesgos laborales. El artículo incluye un estudio empírico sobre el quantum indemnizatorio otorgado por las salas civil y social del Tribunal Supremo, con la finalidad de determinar los efectos que la dualidad de jurisdicciones competentes y consiguientes diferencias en la técnica de coordinación aplicable ha tenido sobre la compensación del daño derivado de accidente de trabajo y enfermedad profesional.

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3.13  
Sobre la argumentación con principios en el discurso jurídico penal
Fernando Guanarteme Sánchez Lázaro 19/07/2013

En el discurso mayoritario, las alusiones a principios muestran un importante déficit teórico normativo. Se alude a estos, adscribiéndoles funciones, sin haber precisado previamente su estructura normativa, significado o forma de aplicación. Con carácter general, la estructura normativa de los principios condiciona su funcionalidad. Y en esta no siempre se tiene presente su significado o criterios racionales de aplicación. Tales carencias preocupan particularmente, en el marco de una praxis arbitraria, de importantes costes iusfundamentales. A todo ello subyace el déficit en el análisis y evaluación de nuestras formas de argumento, esto es, la carencia de una teoría de la argumentación.

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3.13  
En la intersección del Derecho, las migraciones y la economía: comparando los EUA y Europa.
Dario Melossi 19/07/2013

Este artículo se corresponde con la conferencia pronunciada por el profesor MELOSSI en la Universitat Pompeu Fabra de Barcelona el día 7 de marzo de 2013. En él, el autor realiza un estudio de la tasa de población reclusa extranjera en EEUU y Europa. De EEUU destaca cómo no existe sobrerrepresentación de los extranjeros en prisión (respecto a la tasa de extranjeros entre la población en general), y por otra parte, cómo es mucho mayor el número de extranjeros en prisión que han nacido en EEUU, frente a la denominada “primera generación de inmigrantes”, que muestran un porcentaje mucho menor de reclusión en prisión. En opinión del autor la escuela sociológica de Chicago ofrece una buena explicación para este fenómeno. En segundo lugar, el autor compara los datos norte-americanos con Europa, donde sí se produce una (mayor o menor) sobrerrepresentación de los extranjeros en prisión. Posteriormente, de la mano del estudio de Kitty CALAVITA se detiene en la situación de Italia y España, mostrando cómo el desarrollo económico acontecido en la década anterior a la actual crisis y la falta de mano de obra barata han sido elementos claves para entender el fenómeno de la inmigración en estos países. En opinión del autor todo ello debe conectarse con el análisis del modelo económico imperante a nivel global, que demanda, a nivel mundial, un contingente fácilmente trasladable de mano de obra barata. Por ello, la situación de explotación y marginación de ciertos sectores de la población se da en diferentes países y contextos, incluso a nivel interno. Los protagonistas también pueden variar y ser “escogidos” por cuestiones raciales o de nacionalidad, pero en todo caso lo que puede observarse a nivel global es la creación de una sub-clase (marginados), propia de un determinado modelo económico.

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